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天津行通律師事務(wù)所在風(fēng)雨中不斷探索前行、砥礪奮進(jìn),連續(xù)多年代理刑事案件數(shù)量穩(wěn)居全國前列,在公司法律顧問、政府法律顧問領(lǐng)域業(yè)績卓著。

新冠肺炎疫情對建設(shè)工程合同履行的影響及應(yīng)對(下篇)

隨著前期“新冠肺炎”疫情不斷發(fā)展,政府采取了一系列諸如延遲復(fù)工等重大防控舉措,民間各界也積極響應(yīng),取得了很好的防控效果,同時疫情也給各行各業(yè)帶來不同的影響和改變,基于建設(shè)工程人員高聚集、大物流的特殊性,在疫情存續(xù)期及結(jié)束后一段時期內(nèi),部分建設(shè)工程合同在履行中會遇到障礙,面臨復(fù)工談判、工程延期、費用索賠、解除合同甚至訴訟(仲裁)等糾紛。這就需要合同各方高度集中智慧,具備同理心,攜手共度難關(guān),同時做好風(fēng)險分析及應(yīng)對措施,在維護(hù)好合同各方關(guān)系的前提下最大程度減小損失。

本文共分為上、中、下三篇,我們根據(jù)涉及“不可抗力”及“情勢變更”的法律法規(guī)及法院判例,從12個方面梳理疫情對建設(shè)工程合同履行的影響,供合同各方應(yīng)對參考。



1、疫情對合同履行有何重大影響


2、適用“不可抗力”還是“情勢變更”條款


3、不同條款下司法實踐結(jié)果有何不同


4、合同各方有哪些共同法定義務(wù)


5、約定責(zé)任、法定責(zé)任的優(yōu)先性


6、工期延誤的責(zé)任由誰承擔(dān)


7、造成的費用增加如何分擔(dān)


8、總承包方從哪幾個方面進(jìn)行風(fēng)險規(guī)避


9、建筑企業(yè)進(jìn)行索賠應(yīng)遵守哪些程序性要求


10、建筑工程合同如何解除


11、如何主張訴訟(仲裁)時效的中止、延長、中斷


12、疫情對建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)行使期限有沒有影響

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  九、 建筑企業(yè)進(jìn)行索賠應(yīng)遵守哪些程序性要求?

  一是收集證據(jù)。根據(jù)《建設(shè)工程施工合同(示范文本)》,發(fā)生疫情等不可抗力后,建筑企業(yè)首先應(yīng)收集證明不可抗力發(fā)生和因此造成損失的證據(jù),并應(yīng)根據(jù)合同約定向業(yè)主和監(jiān)理單位及時提交受到不可抗力影響的通知,書面說明受到不可抗力阻礙的詳細(xì)情況,并提供必要的證明。

  二是關(guān)注索賠期限。根據(jù)《建設(shè)工程施工合同(示范文本)》的約定,建筑企業(yè)應(yīng)在知道或應(yīng)當(dāng)知道索賠事件發(fā)生后28天內(nèi)向監(jiān)理單位遞交索賠意向通知書,否則將面臨過期失權(quán)的風(fēng)險。而在發(fā)出索賠意向通知書后28天內(nèi),建筑企業(yè)還應(yīng)向監(jiān)理單位正式遞交詳細(xì)的索賠報告。

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  十、 建設(shè)工程合同如何解除?

  《合同法》第九十四條規(guī)定,因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的,當(dāng)事人可以解除合同。

  《合同法》第一百一十七條規(guī)定,因不可抗力不能履行合同的,根據(jù)不可抗力的影響,部分或者全部免除責(zé)任,但法律另有規(guī)定的除外。當(dāng)事人遲延履行后發(fā)生不可抗力的,不能免除責(zé)任。

  《合同法》第一百一十八條規(guī)定,當(dāng)事人一方因不可抗力不能履行合同的,應(yīng)當(dāng)及時通知對方,以減輕可能給對方造成的損失,并應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)提供證明。

  綜上所述,合同法規(guī)定的合同目的不能實現(xiàn)可以解除合同,一般合同目的不能實現(xiàn)多用在買賣合同中交易標(biāo)的的滅失等情形,也就是不可抗力等客觀原因?qū)е聼o法完成合同。建設(shè)工程具有可斷續(xù)性的特點,如不可抗力導(dǎo)致的暫時停工等非顛覆性風(fēng)險不會造成合同目的無法實現(xiàn),合同雙方需繼續(xù)履行合同。

  如疫情影響時間持續(xù)超過合同規(guī)定的期限,如根據(jù)《建設(shè)工程施工合同(示范文本)》的約定因不可抗力導(dǎo)致合同無法履行連續(xù)超過84天或累計超過140天的,發(fā)包人和承包人均有權(quán)解除合同。合同解除后,由雙方當(dāng)事人按照第4.4款〔商定或確定〕商定或確定發(fā)包人應(yīng)支付的款項,該款項包括:

  (1)合同解除前承包人已完成工作的價款;

  (2)承包人為工程訂購的并已交付給承包人,或承包人有責(zé)任接受交付的材料、工程設(shè)備和其他物品的價款;

  (3)發(fā)包人要求承包人退貨或解除訂貨合同而產(chǎn)生的費用,或因不能退貨或解除合同而產(chǎn)生的損失;

  (4)承包人撤離施工現(xiàn)場以及遣散承包人人員的費用;

  (5)按照合同約定在合同解除前應(yīng)支付給承包人的其他款項;

  (6)扣減承包人按照合同約定應(yīng)向發(fā)包人支付的款項;

  (7)雙方商定或確定的其他款項。

  除專用合同條款另有約定外,合同解除后,發(fā)包人應(yīng)在商定或確定上述款項后28天內(nèi)完成上述款項的支付。

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  十一、如何主張訴訟(仲裁)時效的中止、延長、中斷?

  因企業(yè)無法復(fù)工或司法機關(guān)暫停受理案件等影響,企業(yè)可能面臨訴訟(仲裁)時效過期問題。本次疫情可認(rèn)定為不可抗力,不可抗力是導(dǎo)致訴訟時效中止和延長的法定事由,但不能導(dǎo)致訴訟時效中斷。

  一是訴訟(仲裁)時效的中止:是根據(jù)《民法總則》第一百九十四條的規(guī)定“在訴訟時效期間的最后六個月內(nèi),因不可抗力不能行使請求權(quán)的,訴訟時效中止。中止的法定事由須存在或發(fā)生于時效期間的最后六個月。”

  二是訴訟時效期間延長:在疫情的影響下,權(quán)利人在時效期間內(nèi)未行使權(quán)利確有正當(dāng)理由,法院依申請對已經(jīng)完成的訴訟時效期間給予的延展,另外決定延長的期間必須適當(dāng)。

  三是訴訟時效中斷:訴訟時效中斷與疫情無關(guān),只取決于權(quán)利人的主客觀維權(quán)及義務(wù)人的承諾:(一)權(quán)利人向義務(wù)人提出履行請求;(二)義務(wù)人同意履行義務(wù);(三)權(quán)利人提起訴訟或者申請仲裁;(四)與提起訴訟或者申請仲裁具有同等效力的其他情形,以上條件滿足之一即視為訴訟時效中斷。

  應(yīng)注意法院為便民設(shè)置多種司法通道,可以通過網(wǎng)上立案、網(wǎng)上處理繳費等司法事宜、通過郵寄方式遞送材料,可能無法根據(jù)疫情主張訴訟時效中止或延長。

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  十二、疫情對建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)行使期限有沒有影響?

  根據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋(二)》的規(guī)定“承包人行使建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)的期限為六個月,自發(fā)包人應(yīng)當(dāng)給付建設(shè)工程價款之日起算。”該期限屬于除斥期間,需要承包方高度關(guān)注起算和終止時間點,除斥期間為固定的不變期間,不存在因不可抗力發(fā)生中止、中斷和延長的問題。因而,權(quán)利人如欲保全自己的權(quán)利,就必須在除斥期間內(nèi)行使權(quán)利,否則該期間經(jīng)過后,權(quán)利人的優(yōu)先受償實體權(quán)利本身將消滅,也就是常說的法律不支持躺在權(quán)利上睡覺的人。

  建設(shè)工程優(yōu)先權(quán)的立法宗旨是為了解決工程款拖欠問題,建筑施工企業(yè)應(yīng)當(dāng)珍惜和積極行使這一法定權(quán)利。在疫情期間,雖然疫情很可能被認(rèn)定為不可抗力,但是不能引起除斥期間的中斷或延長,除非法律有明確規(guī)定。因此,作為承包方不可因疫情的影響麻痹大意,從而喪失建設(shè)工程受償權(quán)。

  法院審判實務(wù)中對建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)起算時點還有幾種判例:實際竣工日期早于合同約定的支付工程款日期的,以合同約定的支付工程款之日的次日為起算日;建設(shè)工程由于發(fā)包人原因解除,承包人行使建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)的期限可以自合同解除之后起算;合同約定工程款以第三方的評估結(jié)果作為結(jié)算依據(jù)的,優(yōu)先受償權(quán)行使期限在評估報告出具之后起算。

  綜上所述,如疫情持續(xù)時間短暫,工程建設(shè)合同受到影響相對較小,合同各方應(yīng)在收集充分索賠依據(jù)的基礎(chǔ)上,通過積極協(xié)商解決,經(jīng)過法院裁判(仲裁裁決)時,多適用情勢變更條款;如果疫情持續(xù)的時間較長,會影響合同目的的實現(xiàn)或帶來重大的不公平,建設(shè)工程合同必然面臨大量的糾紛甚至走上訴訟(仲裁)的道路,這就要求合同各方嚴(yán)格遵守法律規(guī)定,主動較少損失,積極溝通,爭取協(xié)商解決,同時做好索賠、訴訟(仲裁)的準(zhǔn)備工作。第二個階段風(fēng)險較大,一旦進(jìn)入訴訟會給合同各方帶來很大的工期壓力、訴訟成本壓力,可考慮向律師咨詢或委托律師介入工程調(diào)解工作,盡量避免陷入訴訟。

天津律師

楊秀發(fā),行通律師事務(wù)所黨總支書記、律所副主任、高級合伙人、民商團(tuán)隊負(fù)責(zé)人,執(zhí)業(yè)20余年來,代理民商事案件累計千余起,主要從事公司治理、企業(yè)經(jīng)營、人事管理、公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓及建設(shè)工程等方面的法律事務(wù),服務(wù)領(lǐng)域涵蓋貿(mào)易、房地產(chǎn)、數(shù)據(jù)外包服務(wù)、連鎖餐飲、倉儲物流等,并為多家大中型企業(yè)提供法律顧問服務(wù)。

同時楊秀發(fā)主任也是多家政府機關(guān)的法律顧問,在為顧問單位服務(wù)中他堅持以“事前預(yù)防、事中服務(wù)、事后補救”為原則,倡導(dǎo)企業(yè)互利共贏,協(xié)同發(fā)展。


天津律師


劉戰(zhàn)勝,職業(yè)經(jīng)理人、高級工程師、一級建造師,2019年加盟天津行通律師事務(wù)所,曾在中國核工業(yè)集團(tuán)、通威集團(tuán)、中美合資UPC集團(tuán)等旗下公司,擔(dān)任執(zhí)行董事、法人代表、總經(jīng)理、法務(wù)總監(jiān)、副總,深耕能源投資、公司治理和工程建設(shè)20年,創(chuàng)建并運營多個實體能源投資公司,同時負(fù)責(zé)全國多個公司的法律風(fēng)控和經(jīng)營管理,任主要負(fù)責(zé)人完成自主投資和收購并購的項目幾十個,累計投資額50億元,完成工程建設(shè)項目近百個,組織招投標(biāo)、商務(wù)談判、合同執(zhí)行、結(jié)算審計、資產(chǎn)評估、商務(wù)糾紛處置上千次。 擅長公司顧問、法律顧問、股權(quán)設(shè)計、投資并購、工程建設(shè)、法務(wù)風(fēng)控、合同商務(wù)、法律盡調(diào)、審計評估等非訴和訴訟業(yè)務(wù)。



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